《民法典》對(duì)建設(shè)工程合同作出了部分調(diào)整，其頒布實(shí)施后，將對(duì)建設(shè)工程合同管理產(chǎn)生重要影響。文章結(jié)合《民法典》的立法背景以及作者的工作心得，對(duì)《民法典》中的建設(shè)工程合同相關(guān)條文適用進(jìn)行了簡(jiǎn)單梳理，并作了專業(yè)解讀。

5月28日，十三屆全國(guó)人大三次會(huì)議表決通過《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》），并由國(guó)家主席習(xí)近平簽署主席令予以公布，自2021年1月1日起施行。《民法典》是新中國(guó)歷史上第一部法典化的法律，共7編、1260條，各編依次為總則、物權(quán)、合同、人格權(quán)、婚姻家庭、繼承、侵權(quán)責(zé)任以及附則。

《民法典》第三編“合同”編明確，合同制度是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法律制度。依法成立的合同，受法律保護(hù)。《民法典》頒布實(shí)施后將對(duì)建設(shè)工程領(lǐng)域尤其是建設(shè)工程合同管理產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，筆者下面就結(jié)合立法背景、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)及專業(yè)視角，就《民法典》中的建設(shè)工程合同相關(guān)條文適用進(jìn)行簡(jiǎn)單梳理與解讀。

一、情勢(shì)變更原則入法

解讀：

所謂情勢(shì)變更，是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生情勢(shì)變更，致合同之基礎(chǔ)動(dòng)搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有效力顯失公平，故允許變更合同內(nèi)容或者解除合同。建設(shè)工程施工合同履行具有專業(yè)性、復(fù)雜性、長(zhǎng)期性和動(dòng)態(tài)性，情勢(shì)變更原則入法，可以有效地做好施工合同當(dāng)事人之間的利益平衡。如2020年的新冠肺炎疫情，除可適用不可抗力規(guī)定外，情勢(shì)變更亦有適用的空間。特別是對(duì)固定價(jià)合同，情勢(shì)變更原則適用空間更為廣闊。

《民法典》第五百三十三條規(guī)定，“合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于當(dāng)事人一方明顯不公平的，受不利影響的當(dāng)事人可以與對(duì)方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件的實(shí)際情況，根據(jù)公平原則變更或者解除合同。”

適用把握：

一是《民法典》吸收了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋(二) 》(法釋〔2009〕5號(hào))中的“情勢(shì)變更原則”，在變更解除前設(shè)置了一個(gè)前置協(xié)商程序，協(xié)商不成，經(jīng)當(dāng)事人請(qǐng)求，賦予人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)變更或解除合同的權(quán)利。

二是情勢(shì)變更原則通過司法權(quán)力的介入，強(qiáng)行變更合同已經(jīng)確定的條款或解除合同，在合同雙方當(dāng)事人訂約意志之外重新分配交易雙方在交易中應(yīng)當(dāng)獲得的利益和風(fēng)險(xiǎn)，追求社會(huì)利益平衡和價(jià)值公平公正。

三是固定價(jià)款合同除可以約定對(duì)漲跌幅度范圍進(jìn)行調(diào)整外，還可以適用情勢(shì)變更原則進(jìn)行合同價(jià)款調(diào)整，可以更加有效地保護(hù)承包人的合法權(quán)益。

二、無效合同結(jié)算折價(jià)補(bǔ)償

解讀：

長(zhǎng)期以來，由于建筑市場(chǎng)“僧多粥少”的不規(guī)范競(jìng)爭(zhēng)，長(zhǎng)期存在著違法發(fā)包、肢解發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等違法現(xiàn)象，造成司法實(shí)踐中建設(shè)工程合同無效的情形大量存在，《民法典》適當(dāng)加大了違法者的合同風(fēng)險(xiǎn)，有利于減少違法獲利的現(xiàn)象，符合法律正向引導(dǎo)價(jià)值。

合同無效，自始無效，對(duì)合同當(dāng)事人不產(chǎn)生約束力，但人、財(cái)、物已經(jīng)物化到建設(shè)工程中，無法返還，只能折價(jià)補(bǔ)償。《民法典》第一百五十七條規(guī)定，“民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方由此所受到的損失；各方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”

《民法典》第七百九十三條第一款規(guī)定，“建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人。”

適用把握：

一是工程驗(yàn)收合格，而不是“竣工”驗(yàn)收合格。這一變化擴(kuò)大了工程款結(jié)算的范圍，特別是對(duì)“半拉子”爛尾或未完工工程的結(jié)算予以了支持，只要驗(yàn)收合格，不管是否完工，就應(yīng)該支付工程價(jià)款。

二是參照合同約定的標(biāo)準(zhǔn)。“參照”就不是“按照”，這就完全顛覆了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2004〕14號(hào)）第十條“按照約定”支付價(jià)款的規(guī)定，事實(shí)上也對(duì)承包方提出了風(fēng)險(xiǎn)警示，其簽訂合同時(shí)必須要注意合同的合法性、有效性，避免出現(xiàn)合同無效情形。

三是折價(jià)補(bǔ)償。既然是折價(jià)，就不是“完全”補(bǔ)償，對(duì)于借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)包等行為導(dǎo)致合同無效的承包人，也需要為自己的過錯(cuò)行為付出相應(yīng)的代價(jià)，并賦予了人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)自由裁量權(quán)。

三、工程結(jié)算以質(zhì)量合格為前提

解讀：

質(zhì)量合格是建設(shè)工程的生命線，事關(guān)人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全，建設(shè)工程質(zhì)量問題依然是立法價(jià)值取向的核心。《民法典》再次強(qiáng)調(diào)了建設(shè)工程質(zhì)量的合格與否是決定承包人能否獲得工程價(jià)款的基礎(chǔ)要件。

《民法典》第七百九十三條規(guī)定，“建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人。建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的，按照以下情形處理：(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，發(fā)包人可以請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用；(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的，承包人無權(quán)請(qǐng)求參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償。發(fā)包人對(duì)因建設(shè)工程不合格造成的損失有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”

適用把握：

一是合同雖無效，但工程經(jīng)驗(yàn)收合格。將“參照合同約定支付工程價(jià)款”改為“參照約定折價(jià)補(bǔ)償”，有效糾正了目前司法實(shí)踐中普遍認(rèn)為無效合同也是按有效處理的錯(cuò)誤理解。同時(shí)，明確了在合同無效時(shí)，即使建設(shè)工程質(zhì)量合格，當(dāng)事人也不能取得比有效合同更大的利益，有利于更好地維護(hù)契約精神及行業(yè)市場(chǎng)秩序。

二是合同無效，且工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的，不予支付工程價(jià)款。《民法典》新增加的內(nèi)容基本吸納了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2004〕14號(hào)）第三條的規(guī)定，即建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，須先進(jìn)行修復(fù)，修復(fù)后仍不合格的，承包人無權(quán)請(qǐng)求參照合同約定折價(jià)補(bǔ)償。

三是發(fā)包人可以對(duì)不合格工程自行修復(fù)，然后請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用。這就有效解決了實(shí)踐中發(fā)承包雙方對(duì)工程修復(fù)扯皮的現(xiàn)象，但同時(shí)也給承包人造成了一定的經(jīng)濟(jì)壓力，因?yàn)榘l(fā)包人自行修復(fù)的費(fèi)用一般要高于承包人修復(fù)的費(fèi)用。

四、合同解除權(quán)的行使條件

 解讀：

《民法典》第五百六十三條規(guī)定，“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對(duì)方。”

《民法典》第八百零六條規(guī)定，“承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包的，發(fā)包人可以解除合同。發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)或者不履行協(xié)助義務(wù)，致使承包人無法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的，承包人可以解除合同。合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本法第七百九十三條的規(guī)定處理。”

適用把握：

一是《民法典》將《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2004〕14號(hào)）第八~十條進(jìn)行了重新規(guī)定，但將“未按約定支付工程價(jià)款”這一承包人可要求解除合同的情形排除在第八百零六條之外。

二是將發(fā)包人可要求解除合同的情形即“明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)”“合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工”以及“已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)”也排除在第八百零六條之外。

三是在《民法典》第五百六十三條中已經(jīng)規(guī)定了法定解除合同的情形，對(duì)于建設(shè)工程合同履行而言，只要發(fā)包人未按約定交付合同價(jià)款，且在催告后未履行，無論承包人能否施工，都可以解除合同。因此，《民法典》實(shí)際上加大了對(duì)承包人合法利益的保護(hù)，加重了發(fā)包人違約的法律責(zé)任。

綜上，《民法典》對(duì)建設(shè)工程合同部分的調(diào)整，體現(xiàn)出國(guó)家立法機(jī)關(guān)對(duì)建設(shè)工程領(lǐng)域合同效力問題的關(guān)注，對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量安全的重視，以及對(duì)立法體系化、專業(yè)化的追求，彰顯了成熟與完善。

   作者：許海峰

   作者單位：濟(jì)南社會(huì)科學(xué)院